近日， 海南省发布废止禁止赌博、嫖娼等十四件地方性法规的决定，引发广泛讨论。海南官方随后回应称系误读，海南坚决不搞黄赌毒。律师在接受界面新闻采访时表示，海南省废止的是与上位法矛盾的地方性法规。

6月1日，海南省第六届人民代表大会常务委员会第十一次会议通过了《海南省人民代表大会常务委员会关于废止<海南经济特区农垦国有农场条例>等十四件地方性法规的决定》，其中废除《海南省禁止赌博规定》、《海南省取缔卖淫嫖娼规定》两项法规引发关注和热议。

6月2日，海南省人大法制委员会负责人接受海南日报采访时回应称，《海南省禁止赌博规定》《海南省取缔卖淫嫖娼规定》是1988年出台，但由于《中华人民共和国治安管理处罚法》等新的法律法规对打击赌博、卖淫嫖娼违法行为作了详细规定，上述两件法规当时的主要依据《治安管理处罚条例》已于2006年被废止，涉及的主要制度劳动教养制度已于2013年被废止，实践中已不执行这两件法规，因此省人大常委会决定废止这两件法规。

北京市康达律师事务所刑天昊律师接受界面新闻采访时表示，海南省废止这两个规定主要是因为它和上位法存在矛盾，和开放赌博、卖淫嫖娼等并无关系。

他解释称，《海南省禁止赌博规定》和《海南省取缔卖淫嫖娼规定》在层级上属于地方性法规，或者说是地方的政府规章，在《立法法》里属于比较低的层级。“《治安管理处罚条例》和《刑法》关于卖淫嫖娼和赌博已经做了相关的规定，从制定的机关、效力以及制定程序来说，都远远高于海南省的这两个规定，这两个规定实际上是与上位法矛盾了。”

复旦大学法学院教授陈昊然告诉界面新闻，在海南当地，赌博等活动较为多见，当时立法的视角视野主要在海南省的框架里，没有放到全国去，导致有些规定实际上跟全国性的法律规定不太相同，现在这个问题较为突出，所以开始整理和上位法不一致的法律。“从进一步提高法制建设的水平的角度上来说，它是无可非议的，而错误的解读只是对上位法和下位法在法学理论中的一种误解。”

上位法，是指相对于其他规范性文件，在法的位阶中处于更高效力位置和等级的规范性文件。下位法，是指相对于其他规范性文件，在法的位阶中处于更低效力位置和等级的规范性文件。

从法律效力大小上看，效力大的为上位法，它之下生效的为下位法。就宪法和其他法律而言，宪法即为上位法，由于其他法律都是依据宪法制定的，那么其他法律（如刑法、民法总则等）便是下位法。

《中华人民共和国立法法》明确划分了法律位阶的标准或规则，其中包括中央立法优于地方立法，权力机关立法高于行政机关立法等。并且明确指出，针对同一事项或适用对象，不同位阶的法规性文件都对其作出规定且是在下位法的规定与上位法的规定不一致时，适用上位法优于下位法的适用规则。

尽管我国宪法以及其他有关法律对立法权限的划分、立法程序、法律解释等问题作了原则性规定，地方性法规和上位法不一致、甚至重复的问题也一直存在。

在生态坏境法规上，该现象尤为突出。据新华社报道，2017年7月，中央政治局常委会会议上汇报了肃祁连山国家级自然保护区生态环境破坏的情况，提到《甘肃祁连山国家级自然保护区管理条例》三次修正后，部分规定始终与《中华人民共和国自然保护区条例》不一致。该条例将国家规定“禁止在自然保护区内进行砍伐、放牧、狩猎、捕捞、采药、开垦、烧荒、开矿、采石、挖沙”等10类活动，缩减为“禁止进行狩猎、垦荒、烧荒”等3类活动，而这3类都是近年来发生频次少、基本已得到控制的事项，其他7类恰恰是近年来频繁发生且对生态环境破坏明显的事项。

《中华人民共和国立法法》第八条规定：“全国人民代表大会常务委员会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律；在全国人民代表大会闭会期间，对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的基本原则相抵触。”新华社指出，甘肃省及有关市未遵循《立法法》的有关规定，地方立法无视相关上位法，地方性法规内容严重违反上位法规定，导致立法为破坏生态行为“放水”。

祁连山生态环境问题被通报后，全国人大常委会履行宪法法律赋予的规范性文件备案审查职责，截至2017年12月，21个省区市及部分设区的市在内，已修改相关地方性法规26件，拟修改或废止384件。

2018年9月18日，国务院办公厅印发《关于开展生态环境保护法规、规章、规范性文件清理工作的通知》，要求“规章、规范性文件的主要内容与党中央、国务院有关生态环境保护文件相抵触，或与现行生态环境保护相关法律、行政法规不一致的，要予以废止；部分内容与党中央、国务院有关生态环境保护文件相抵触，或与现行生态环境保护相关法律、行政法规不一致的，要予以修改”。2018年12月24日，第十三届全国人大常委会第七次会议上，全国人大常委会法制工作委员会提交的关于2018年备案审查工作情况的报告中提到，83件与上位法规定不一致的生态保护领域法规被废止。

对于地方性法规和上位法不一致的现象，全国人大常委会法制工作委员会副主任郑淑娜曾公开表示，“地方性法规，不得与国家的法律、行政法规包括所在省的地方性法规相抵触”。

郑淑娜指出，设区的市制定地方性法规需要报省一级人大常委会批准后才实行。省一级人大常委会按照现在立法法的规定，要对报送的设区的市的地方性法规进行合法性审查。如果出现违反上位法的情况，还有一个备案审查制度，规定地方制定的地方性法规和规章要报备案。地方性法规要报全国人大常委会和国务院备案，地方政府规章要报国务院备案。全国人大常委会和国务院在审查这些规定时，发现有违法情况的，要依照法律规定予以纠正。

界面新闻注意到，此次海南废除的《海南省禁止赌博规定》、《海南省取缔卖淫嫖娼规定》为1988年出台，两项法规依据的《治安管理处罚条例》和劳动教养制度已分别于2006年、2013年被废止，但直到2019年海南才废除了上述两条规定。

废除陈旧滞后的地方性法规耗时为何如此之长？刑天昊指出，这和地方上的法律的进程是有关。他指出，在实际操作上，和上位法有冲突的规定虽然已经不再执行了，但废止相关规定，以及制定和上位法相匹配的法律规定，是一个需要时间的过程。

陈昊然也指出，实际上与上位法不一致的法规不在少数，而是“数以万计”。“清理这些法规是一个庞大的工作量，而且有些法规到现在在有些省市还有积极作用。比如有些省市在某项立法上是空白，尽管它跟上位法是冲突的，但不能马上废止，一旦废除这个地方就无法可依了。”他举例称，我国《道路交通法》明文规定，非机动车不得安装机动装置，但目前深圳、江苏等多地都颁布了电动车管理条例。电动车实际是非机动车上装了机动装置，应该按机动车管理，但是地方上按非机动车管理，实际上很多地方上的法律都是违反了全国法律。

“从法理上说，下位法不能违反上位法。但推广电动自行车时，广州等地公共交通不发达，道路堵塞严重，所以只能用一个自行车上装一个电瓶方便人民群众，地方政府也就允许了。所以这些情况都有特殊的原因和特殊的一个历史条件，”陈昊然提到，在清理与上位法冲突的法规的问题上，不是仅考虑加快清理速度和数量，而是需要协调多方关系，在清理的同时因地制宜，建立和完善新的规定。