实习记者 杨吴悦

2022年2月17日上午，上海金融法院召开新闻发布会，上海金融法院副院长肖凯介绍《私募基金纠纷法律风险防范报告》（以下简称《报告》）。这是上海金融法院建立“金融纠纷法律风险防范报告年度发布机制”后的首次落地。

此次发布的《报告》聚焦私募基金纠纷。近年来，私募基金行业快速发展，在提高直接融资比重、推动科技创新、优化资本市场投资者结构、服务实体经济和丰富居民财富管理等方面发挥了积极作用；但同时也出现了规避合格投资者要求、变相资金池运作、刚性兑付等违规情形，行业风险逐渐显现，有必要对该行业的法律风险进行梳理和分析，以促进行业健康发展。

在私募基金涉诉情况方面，《报告》对上海法院2016-2021年审结的涉私募基金案件进行统计分析，发现此类案件呈现以下特点：标的额大且案件数量呈上升趋势，诉讼标的额主要集中在100万元至1000万元之间，案件数量近六年呈上升趋势，尤其在2017年至2018年呈快速增长态势。

同时，纠纷主要发生于私募基金内部，67.53%的纠纷发生在投资者、管理人、托管人、投资顾问、销售机构之间；案由多样但以合同纠纷为主，占比71.96%；诉请类型多样但以主张违约责任为主，占比67.34%；纠纷多为个人投资者起诉管理人，68.08%的诉讼案件由投资者提起，其中92.95%为个人投资者；

此外，纠纷中的私募基金组织形式多样且以合伙型、契约型为主；投资标的主要为非标准化资产，大多数投资标的为股权，占比41.11%。

《报告》指出，纠纷多发于投资、退出阶段，分别占比34.50%和61.25%；本金收益承诺较为常见且形式多样，占比28.41%；诉讼案件数量远小于仲裁案件数量；胜诉案件因被执行人资信不佳而执行到位率较低，无财产可供执行的占比62.57%，完全执行到位的仅占比14.62%，实际执行到位率为13.60%。

针对行业风险管理情况，上海金融法院向国内私募基金会员单位发放了调查问卷，通过对519份有效问卷分析归纳后发现：小规模的管理人数量居多；管理人的合规人员配备较少；私募股权基金投资标的较为单一；基金法律关系性质存在争议；近三分之一的私募基金管理人未落实冷静期电话回访制度；约五分之一的基金合同并未全面约定管理人勤勉义务；基金清算环节的合同约定不够明确；持有人会议未充分发挥作用等。

《报告》对私募基金募、投、管、退各阶段所涉纠纷的具体情形进行了梳理，综合法律和金融角度逐一对引发涉投资者适当性、本金收益承诺、投资管理阶段违反管理人与托管人义务、退出与清算等纠纷的深层次原因进行分析、揭示风险，并根据不同市场主体，分别对投资者、监管部门、市场机构等提出意见建议。

对投资者，《报告》建议：如实客观提供投资者适当性信息；理性看待本金收益承诺，审慎选择管理人和私募产品，自行承担商业风险；关注私募基金退出、清算的合同约定。

对监管部门，《报告》建议：完善细化投资者适当性义务的履行标准；完善关于本金收益承诺的监管规范；明确并细化管理人义务标准；以市场最佳实践构建行业准则；明确托管人义务性质与行为标准；加强对私募基金退出的规范引导。

对管理人、销售机构、托管人，《报告》建议：管理人、销售机构应进一步规范履行适当性义务；应通过提升服务水平和业务能力建立市场信誉，避免以提供本金收益承诺作为吸引投资者的手段；选择私募基金合适的法律关系和组织形态；管理人应充分履行忠实勤勉义务；明确约定托管职责，划清托管人权利义务界限；细化私募基金到期退出清算环节各方权利义务与操作流程。

最后，《报告》就完善私募基金合同条款提出十个方面的建议：明确私募基金的法律关系性质；提示构成刚兑的情形与法律后果；披露是否提供其他增信措施及具体方式；明确管理人义务的性质与内容；明确托管人的法律地位与义务；明确基金合同变更、解除与终止的情形及其法律后果；明确投资者退出的条件、具体方式和程序；合伙型私募基金投资者退出的特别注意事项；明确私募基金清算的条件、期限与方式；明确管理人怠于清算时的违约责任等。

此前，上海金融法院建立了“金融纠纷法律风险防范报告年度发布机制”，以“金融纠纷法律风险防范系列报告”的形式，采用法律与市场逻辑相结合的新视角，提供中观视野下法律风险分析的新范式，探索为各方主体定制化司法建议的新路径，从而提高金融风险司法防范化解金融风险的针对性和实效性。

记者从会上获悉，接下来“金融纠纷法律风险防范系列报告”将关注上市公司虚假陈述、债券市场纠纷等具有代表性的金融市场风险问题，提供更加有力的司法保障。